• 破产案件中关联方债权的认定

    李媛媛 湖北英达律师事务所

    关联方定义

    对于关联方的定义,法律规定与会计规定并无冲突,但会计规定比法律规定列举更具体。

    法律规定:

    《公司法》第216条:“……关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是,国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。”

    会计规定:

    《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》

    4.在企业财务和经营决策中,如果一方有能力直接或间接控制、共同控制另一方或对另一方拖加重大影响,本准则将其视为关联方;如果两方或多方同受一方控制,本准则也将其视为关联方。

    5.本准则涉及的关联方关系主要指:

    (1)直接或间接地控制其他企业或受其他企业控制,以及同受某一企业控制的两个或多个企业(例如:母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间);(2)合营企业;(3)联营企业;(4)主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员;(5)受主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制的其他企业。

    6.本准则不将下列各方视为关联方:

    (1)与企业仅发生日常往来而不存在其他关联方关系的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构,虽然他们可能参与企业的财务和经营决策,或在某程度上限制企业的行动自由。

    (2)仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者、供应商或代理商。

    7.国家控制的企业间不应仅仅因为彼此同受国家控制而成为关联方,但企业间存有第5(1)至(3)的关系,或根据第5(5)受同一关键管理人员或与其关系密切的家庭成员直接控制时,彼此应视为关联方。

    关联方债权认定的相关特殊规则

    1、债务人股东欠缴出资、抽逃出资,或滥用股东权利、关联关系损害公司利益的,不得主张抵销权。(学理:抵消权禁用规则)

    2、关联方不当利用关联关系形成的债权劣后清偿。(学理:衡平居次原则、深石原则)

    相关法条

    《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》

    第四十六条:债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销,债务人管理人提出异议的,人民法院应予支持:(一)债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务;(二)债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。

    《2018全国法院破产审判工作会议纪要》第39条:.……但关联企业成员之间不当利用关联关系形成的债权,应当劣后于其他普通债权顺序清偿,且该劣后债权人不得就其他关联企业成员提供的特定财产优先受偿。

    衡平居次原则的适用(学理探讨)

    《2018全国法院破产审判工作会议纪要》第39条作出了类似于美国衡平居次原则的规定,但并未规定“关联企业成员”的范围及“不当利用关联关系”的构成要件,故学理上存在如下探讨意见:

    1、主体要件:关联方(含企业和个人)

    2、行为要件:关联方实施不公平行为,不正当性达到了相当的强度并对一般债权人的利益造成了实质损害。不公平行为包括:(1)从属公司资本不实;(2)控制公司在行使控制权时违反信义义务;(3)控制公司无视从属公司的独立人格违反法律规定;(4)资产混同或不当输送。

    3、结果要件:破产企业其他债权人的利益必须受到损害或者其债权面临不利局面 ,且与不公平行为具有因果关系,超出其他破产债权人损失之外的债权应平等受偿而不应该被一概劣后。适用衡平居次原则时要尽可能的甄别控制公司债权的不当性 ,只有在无法区分时,方能令其债权全部居次受偿。

    破产法| 实务操作 |FALAW|    2020-9-11

发表评论:

29 + 48 =