• 首 页
  • 实务操作
  • 债权审核|迟延履行金在破产程序中“除斥”还是“劣后”?
  • 债权审核|迟延履行金在破产程序中“除斥”还是“劣后”?

      虽然破产法第113条对破产债权的清偿顺位作了规定,法释〔2012〕9号《最高人民法院关于税务机关就破产企业欠缴税款产生的滞纳金提起的债权确认之诉应否受理问题的批复》又明确规定,破产企业在破产案件受理前因欠缴税款产生的滞纳金属于普通破产债权。对于破产案件受理后因欠缴税款产生的滞纳金不属于破产债权。但有两个问题没有进行规定。一是破产案件受理前的其他的滞纳金(如民事惩罚性赔偿金、行政罚款、刑事罚金等惩罚性债权)是否属于破产债权;二是同为普通破产债权,是否清偿顺位相同。2018年会议纪要第28条将清偿顺序进行了细化,被认为是正式提出劣后债权的概念;会议纪要第39条明确关联企业成员之间不当利用关联关系形成的债权,应当劣后于其他普通债权顺序清偿。

      分析会议纪要第39条的用语,劣后债权应该是属于普通债权的一种,否则似乎应该表述为“劣后于普通债权顺序清偿”,而不应该加“其他”的限定语。按照这种理解,结合第28条的规定, 可以得出,同为普通债权,清偿顺序并不一定就相同,而是根据政策来确定。至于这种表述不尽合理,有待于破产法修法时进行完善。但目前来说,能够通过这种理解将“欠缴税款产生的滞纳金”与欠付的“迟延履行金”放在同一清偿顺位,也可避免遭受与民争利的骂名。

      会议纪要第28条,将民事惩罚性赔偿金、行政罚款、刑事罚金等惩罚性债权也明确为破产债权,是对法释[2002]23号《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第61条第1款第1项的修正。对于第61条第1款第2-8项是否属于破产债权,暂无规定,会议纪要第28条表述虽然是可以清偿的应该是“破产受理前产生的……惩罚性债权”,但对于破产受理后产生的利息等债权,并没有规定不能清偿。王欣新教授认为将其列为劣后债权,可以避免在破产清算后仍有剩余财产时因这些债权不属破产债权,出现债务人对本有义务偿还的债务在破产程序中却有钱不还的不合理现象。

      笔者感觉,从“不属于破产债权”到“劣后清偿”是一个大趋势,但清偿顺位不同的债权,其表决权如何设置值得注意。目前的企业破产法,除重整计划的表决需债权人分组表决外,只有有财产担保债权(有别除权的债权)和无财产担保债权的区分,对于无财产担保债权,并没有因为清偿顺序的不同,而进行分组表决。当我们将原本认为“不属于破产债权”的这部分债权认定为“劣后债权”后,劣后债权的表决额如何计算是一个需要思考的问题。

      笔者认为,在清偿顺位法定的情况下,破产程序中的表决,参照重整计划表决时的分组表决较为科学,这样才能做到同类债权同样清偿。如果不进行分组,劣后债权不宜赋予表决权,否则可能出现极个别债权人因自己的劣后债权额较大,而依据实际情况劣后债权又无法获得清偿的时候,该债权人利用表决权反对各种方案,造成各方被动的情况。虽然没有通过,法院可以裁定,但没有必要。

      【相关规定】

    法〔2018〕53号:最高人民法院印发 《全国法院破产审判工作会议纪要》的通知

      28.破产债权的清偿原则和顺序。对于法律没有明确规定清偿顺序的债权,人民法院可以按照人身损害赔偿债权优先于财产性债权、私法债权优先于公法债权、补偿性债权优先于惩罚性债权的原则合理确定清偿顺序。因债务人侵权行为造成的人身损害赔偿,可以参照企业破产法第一百一十三条第一款第一项规定的顺序清偿,但其中涉及的惩罚性赔偿除外。破产财产依照企业破产法第一百一十三条规定的顺序清偿后仍有剩余的,可依次用于清偿破产受理前产生的民事惩罚性赔偿金、行政罚款、刑事罚金等惩罚性债权。   39.协调审理的法律后果。协调审理不消灭关联企业成员之间的债权债务关系,不对关联企业成员的财产进行合并,各关联企业成员的债权人仍以该企业成员财产为限依法获得清偿。但关联企业成员之间不当利用关联关系形成的债权,应当劣后于其他普通债权顺序清偿,。

    苏高法电(2017] 794号:江苏省高级人民法院民事审判第二庭关于印发《破产案件审理指南(修订版)》的通知

      不属于破产债权的具体情形。下列债权不属于破产债权:一是行政、司法机关对债务人的罚款、罚金以及其他有关费用。二是债务人未执行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金。三是裁定受理破产申请后形成的债务利息。四是债权人参加破产程序支出的费用。五是超过诉讼时效的债权。六是法律、行政法规及司法解释规定的其他不属于破产债权的债权。   职工集资款的清偿顺序。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第五十八条规定,债务人所欠企业职工集资款,参照职工债权顺序清偿,但对违反法律规定的高额利息部分不予保护;职工向企业的投资,不属于破产债权。审判实践中,应当从严把握优先清偿的职工集资款范围,重点审查借款行为是否向不特定多数职工作出、职工借款是否源于劳动身份强迫、借款资金是否来源于职工工资性收入。   税收债权。依照《最高人民法院关于税务机关就破产企业欠缴税款产生的滞纳金提起的债权确认之诉应否受理问题的批复》(法释[ 2012]9号)的规定,破产企业在破产案件受理前因欠缴税款产生的滞纳金,属于普通破产债权;破产案件受理后因欠缴税款产生的滞纳金,不属于破产债权。

    深中法发〔2017〕5 号:深圳市中级人民法院关于印发《破产案件债权审核认定指引》的通知

      第五十四条 债权人申报的下列债权不予认定:   (一)行政、司法机关对债务人的罚款、罚金及其他有关费用;   (二)债务人未履行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金;   (三)债务人逾期不履行行政决定的金钱给付义务,行政机构加处的超过金钱给付义务数额一倍的滞纳金;   (四)破产案件受理日以后的债务利息;   (五)债权人参加破产程序所支出的费用;   (六)债务人的股权、股票持有人在股权、股票上的权利;   (七)超过诉讼时效的债权,超过法律规定的期限未申请强制执行的债权;   (八)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费;   (九)管理人或债务人在破产程序内解除合同,合同相对方申报的超出实际损失的赔偿请求或者要求返还定金的加倍部分;   (十)政府无偿拨付给债务人的资金,但财政扶贫、科技管理等行政部门通过签订合同,按有偿使用、定期归还原则发放的款项除外;   (十一)超过债权人申报范围的债权;   (十二)其他依据相关法律法规不予认定的债权。

    渝高法〔2017〕207 号:重庆市高级人民法院关于审理破产案件法律适用问题的解答

      5 . 何种情形下可以将公司股东或实际控制人对公司享有的债权确定为劣后债权,安排在普通债权之后受偿?   答:具有以下情形之一的,可以将公司股东或实际控制人对公司债权确定为劣后债权,安排在普通债权之后受偿:   (一)公司股东因未履行或未全面履行出资义务、抽逃出资而对公司负有债务,其债权在未履行或未全面履行出资义务、抽逃出资范围内的部分;   (二)公司注册资本明显不足以负担公司正常运作,公司运作依靠向股东或实际控制人负债筹集,股东或实际控制人因此而对公司形成的债权;   (三)公司控股股东或实际控制人为了自身利益,与公司之间因不公平交易而产生的债权。   公司股东或实际控制人在前述情形下形成的劣后债权,不得行使别除权、抵销权。   6 . 公司股东或实际控制人劣后债权的认定程序如何安排?   答:管理人在拟定债权表时,应当对公司股东或实际控制人债权是否属于劣后债权作出认定,并提交债权人会议核查。债务人、债权人无异议的,人民法院应裁定确认。债务人、债权人有异议的,可以向人民法院提起破产债权确认诉讼。

    法释[2002]23号:最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定

      第六十一条下列债权不属于破产债权:   (一)行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用;   (二)人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金,包括债务人未执行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金;   (三)破产宣告后的债务利息;   (四)债权人参加破产程序所支出的费用;   (五)破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利;   (六)破产财产分配开始后向清算组申报的债权;   (七)超过诉讼时效的债权;   (八)债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费。   上述不属于破产债权的权利,人民法院或者清算组也应当对当事人的申报进行登记。

      转自:“学法无止境”公众号   作者: 胡彬

    破产法| 实务操作 |FALAW|    2022-5-13

发表评论: